|
Küçüklerin korunması
Fransa'da sivil çoğunluk · Cinsel · Reşit Olmayan Bir Kişinin Kurtuluşu Yetişkinlerin korunması
|
Yasa ... |
Fransız hukuku varlığını kabul tüzel kişiler .
Tüzel kişiler, onları gerçek kişilere benzeten haklara sahiptir . Böylece mülk sahibi olabilir, sözleşmeler yapabilir ve mahkemeye gidebilirler.
Ayrıca özellikleri de var:
Ayrıca, sermayesi olan bazı tüzel kişiler diğer hukuk konularına dahildir .
Medeni hukuk geleneğinde , Fransız hukuku, kamu hukuku tarafından yönetilen tüzel kişiler ile özel hukuk tarafından yönetilen tüzel kişiler arasında ayrım yapar .
Kamu hukukuna ve özellikle idare hukukuna tabidirler . Bununla birlikte , bazı faaliyetleri için özel hukuka tabi olabilirler .
Alıntı yapabiliriz:
Özel hukuk kurallarına tabidirler .
En yaygın olanları:
Tüzel kişilik, gerçek bir kişi gibi tüzel kişiliğe sahip kişilerin veya malların gruplanması olarak tanımlanır. Ancak gerçek kişi olmamakla birlikte tüzel kişi belli sayıda formaliteden sonra kazanılır.
Eğer tüzel kişi doğal doğaldır kişiler , bu kişilik kişilik bir kitle atfedilen, özellikle tüzel kişiler için bu kadar değil. Bu gözlemden bir tartışma çıktı.
Profesörler M. Cozian, A. Viandier ve F. Deboissy renkli tarzlarında tüzel kişiliği şu şekilde tanımlamaktadır: “Tüzel kişi bir kişi değildir; ne de acı; ne sevgi dolu, ne de et ve kemiksiz, ahlaki kişi yapay bir varlıktır. Ve rahibelerin ve rahibelerin peşinden koşan ama hiçbir zaman bir cemaati baştan çıkarmaya çalışmayan Casanova bunu iyi biliyordu; tüzel bir kişiyi asla troussé etmiyoruz ”.
Bu alışılmadık tanım, sorunu ortaya koymamızı sağlar: tüzel kişilik saf bir kurgu mu yoksa tam tersine bir gerçeklik mi?
Yazarlar bu noktada bölündüğünden, pozitif hukukun benimsediği çözümü belirtmek gerekecektir .
Kurgusal tez“Tüzel bir kişiyle hiç öğle yemeği yemedim. "
Bu en eski tez. Bu ilk doktrin okuluna göre, yalnızca gerçek kişiler , insanlar hukukun öznesi olabilir.
Bir grup insanın tüzel kişiliğini veya hatta bir yığın malın tüzel kişiliğini tanımayı kabul edersek, böyle bir tanıma yalnızca Devletin iradesinin bir eyleminden kaynaklanabilir, bu nedenle tüzel kişilik saf bir kurgudur, yasaldır .
Gerçeklik teziBen de değilim, ama sık sık faturayı ödediğini gördüm. "
Aksine bu tez, tüzel kişiliğin tesisi için Devletin tanınmasının zorunlu olmadığını ileri sürmektedir. Bu okulun destekçileri için sadece gerçeklik önemlidir. Ancak bu gerçekliğin gözlemlenmesi, örneğin bir grup insanın iradesinin, üyelerinin bireysel iradelerinin toplamından farklı bir şey olduğunu gösterir. Bir insan grubu, bir iradeyi ifade etmesini ve buna göre hareket etmesini sağlayan belirli bir organizasyon düzeyine ulaşırsa, kendi başına bir tüzel kişiliğe sahip olur.
Pozitif kanunla benimsenen çözümPozitif hukuk bu konuda kesinlikle net değil.
Başlangıçta, Fransız Yargıtay , bir hükmünde gerçeklik tezini kutsal saymıştı .28 Ocak 1954 : “Sivil kişilik, hukukun bir yaratımı değildir ; ilke olarak, yasal çıkarların savunulması için toplu ifade imkanı sağlanan, dolayısıyla yasal olarak tanınmaya ve korunmaya değer olan herhangi bir gruba ait olduğunu ”.
Daha sonra yasa koyucu , belirli sayıda grubun tüzel kişiliğinin doğumunu idari bir formaliteye, dolayısıyla devletin tanınmasına tabi kılarak kurgu teorisini uyguladı. Bu endişeler ile kayıt RCS şirketleri için EIGs , EEIGs ve için kaymakamlığa beyan dernekler .
Daha yakın zamanlarda, Yargıtay Sosyal Dairesi, Yargıtay'ın iki kararında tartışmayı yeniden canlandırmış görünüyor. 29 Ocak 1990 ve 17 Nisan 1991 bir grup komitesine ve bir sağlık ve güvenlik komitesine devlet tanınması olmaksızın tüzel kişilik vererek.
Kesin olarak tüzel kişiliğe sahip olmayan ancak tescilinden elde etmeyi amaçlayan, oluşum halindeki şirketin özel durumunun yanı sıra, tüzel kişiliği olmayan üç tür şirket vardır: ortak girişim, fiili şirket ve fiilen yaratılan şirket facto.
Bu nedenle, alacaklı veya borçlu olarak herhangi bir kişisel taahhütte bulunamazlar (Medeni Kanunun Madde 1872-1, al. 1: “Her ortak kendi adına sözleşme yapar ve bu konuda taahhütte bulunan tek kişidir. üçüncü şahıslara ”). Yasal işlem başlatamazlar veya tersine kovuşturulamazlar veya sorumlulukların yerine getirilmesi için toplu bir prosedüre tabi tutulamazlar.
Kimlik öğesi ve öznitelik eksikliğiBu nedenle şirket isimleri veya isimleri, kayıtlı ofisleri veya uyrukları yoktur. Kendi varlıkları yoktur ve bu nedenle herhangi bir sosyal varlıktan yararlanamazlar, ancak ortak mülkiyete başvurmak burada bazı pratik sorunları çözebilir.
Bu aynı zamanda tüzel kişiliğe sahip olmayan ancak yalnızca fiziksel bir kişiliğe sahip olan şahıs şirketleri için de geçerlidir . Faaliyet kendi adına veya kişisel adına yürütülür.
Bu alanda, tüm şirketler aynı gemide değildir: bazılarının çok opak bir tüzel kişiliği vardır, diğerleri çok daha şeffaf bir tüzel kişiliğe sahiptir, bu iki kavram (şeffaflık ve şeffaflık) hem hukuki hem de vergi konularında bir anlam taşır.
Yasal düzeyde Yasal şeffaflıkOpak bir tüzel kişilik, ortaklar ve sosyal alacaklılar arasında su geçirmez bir ayrım oluşturan ve bu nedenle ilkini ikincisinin yargılanmasından ( tamamlanacak olan bu patrimonyal korumanın sınırlarında ) koruyan kişidir .
Başka bir deyişle, sorumluluğun katkı payları ile sınırlı olduğu toplumlar gibi bir kişiliğe sahip olun: limited şirket , limited ortaklık ve hisselerle sınırlı şirket (limited ortaklar için), basitleştirilmiş anonim şirket , SARL ve EURL .
Yasal şeffaflıkTersine, yasal olarak şeffaf bir tüzel kişilik, ortaklar ve sosyal alacaklılar arasında su geçirmez bir bölünme oluşturmayan ve bu nedenle birincisini ikincisinin yargılanmasından korumayan kişidir.
Yani ortakların sorumluluğunun sınırsız olduğu şirketler böyle bir kişiliğe sahiptir. Bunlar sivil toplum , genel ortaklık , sınırlı ortaklık ve hisseli sınırlı ortaklık (genel ortak (lar) için), ortak girişim ve oluşturulan fiili şirkettir.
Sınırlı ortaklıkların (basit veya anonim) piç gibi göründüğü not edilecektir : hem sınırlı ortaklar için opak, hem de genel ortak (lar) için şeffaftır.
Vergi cephesinde Vergi şeffaflığıBir şirket, karları ortaklar adına değil, kurumlar vergisi adına vergilendirildiğinde vergiye karşı opaktır.
Opak ilke, yasal olarak (yani sorumluluğun katkılarının miktarıyla sınırlı olduğu) şirketler için vergi mi, bu nedenle limited şirket , sınırlı ortaklık basit (sınırlı ortaklar için), sınırlı ortaklık hisselerle (tüm ortaklar, genel ortaklar ve sınırlı ortaklar için), basitleştirilmiş anonim şirket , SARL ve EURL (en azından tek ortak bir Şirket olduğunda).
İstisna olarak ayrıca IS , opaklığı tercih eden şeffaf şirketler ve ticari amaçlı sivil şirketler de olabilir.
Vergi şeffaflığıTersine, bir şirket, karları kendi adına değil, ortaklarınınkileri üzerinden, ya gelir vergisi (ortakları gerçek kişiler olduğunda) veya ' kurumlar vergisi (ortakları yasal olduğunda ) ile vergilendirildiğinde, vergi açısından şeffaftır. kişiler); Ortakların sınırsız sorumluluğa sahip olduğu şirketler ilke olarak mali olarak şeffaftır.
Bu nedenle sivil toplum , genel ortaklık , sınırlı ortaklık (genel ortaklar için), ortak girişim (en azından iştiraklerin adı vergi makamlarına açıklanmışsa) ve fiili şirkettir. tüm bu şirketler kurumlar vergisini tercih etme imkanına sahip.
Bu şirketler, "şeffaf" olmaktan çok "yarı saydam" olarak görülüyor. Gerçekten de, yalnızca gayrimenkul ortak mülkiyet şirketlerinin gerçekten şeffaf olduğu düşünülmektedir.
İstisna olarak, vergi şeffaflığı rejimi "aile" LLC'leri , yani aynı ailenin üyelerinden ( soydan gelenler ve torunlar, erkek ve kız kardeşler ve eşler) oluşursa, en azından kârlarının vergilendirilmesini seçerlerse, sahip olabilirler. IR ve tek hissedarı gerçek kişi olan EURL , en azından karlarının IS'ye vergilendirilmesini seçmemişlerse .
Vergi şeffaflığı, şirket kar elde ettiğinde ve aynı zamanda zararları kaydettiğinde de işe yarar, ikincisi daha sonra ortakların sermayeye katılımlarıyla orantılı olarak vergilendirilebilir gelirlerinden tahsil edilir.
Bu nedenle SNC gibi şeffaf şirketler bazen vergi muafiyeti stratejisinin bir parçası olarak, ya kurumlar vergisine tabi şirketler tarafından zarar eden bir ortak iştirak olarak ya da vergiye yüksek oranda vergilendirilen gerçek kişiler tarafından kullanılır. 'IR.
Şirketin tapu akdinden itibaren hukuki hayata erişimi bulunmamaktadır. Tüzel kişiliğini oluşturmak için belirli formaliteler gereklidir.
Şirketlerin tüzel kişiliği yoktur (yani, onları oluşturan ortaklardan farklı olarak kendi yasal mevcudiyetleri) sadece Ticaret ve Şirketler Siciline (RCS) kayıt olmalarından ötürü .
Bu kaydı elde edebilmek için, öncelikle imzalanmış olmalı esas sözleşmeye bir de esas bir bildirim yayınlamıştır, onları kayıt yaptırdı yasal uyarıların gazetesi katibi ile açtılar ticaret mahkemesi (ya yüksek mahkeme iktidar ticari konularda), RCS'ye ekli, iki nüsha halinde ve aynı yerde ve tekrar iki nüsha olarak kayıt başvurusunda bulunmuş (katip, kayıttan sonraki sekiz gün içinde , Yetkili Makamda bir duyuru yayınlamıştır) . Sivil ve Ticari İlanlar Bülteni veya BODACC).
İş formaliteleri merkezinde tek seferde yapılması gereken bu tescil işlemi, şirkete tüzel kişiliğini kazandırır.
Bu nedenle kayıt olmama, şirketin tüzel kişilik kazanmasına izin vermez. Bu durumda, ortaklar genellikle sözleşmeyi fesheder ve katkılarını devam ettirir. Oluşturulan şirket adına eylemlerde bulunan kişiler onlardan sorumlu olmaya devam eder.
Sicil memurunun, şirketi tescil ettirme veya tescilin gerekçeli reddini bildirme talebinin alınmasından itibaren beş iş günü vardır. Yanıtın olmaması durumunda, kaydın alınmış olduğu kabul edilir.
Şirketin tescilinden önce, yöneticiler ana sözleşmeyi yazmalı, bu nedenle bunları yazan avukatlara ödeme yapmalı, bina kiralamalı, yayınlar için ödeme yapmalı, ekipman satın almalıdır. Şirket doğmadığından eylemlerinden sorumlu değildir.
Makaleye göre 1843 arasında Medeni Kanunu şirketi ticari ve diğer durumlarda dayanışma olmadan ise kayıt dayanışmasıyla, böylece gerçekleştirilen eylemlerden süresiz bağlıdırlar önce, şirket adına hareket kişiler oluşturuluyor. Kanun koyucu, "usulüne uygun olarak tescil edilmiş şirketin, daha sonra kendisi ile sözleşme imzaladığı kabul edilen taahhütleri üstlenebileceğini" belirtir.
Sonuç olarak, iki durum mümkündür: ya şirket taahhütlerini sürdürür ya da devam ettirmez.
Tüzük imzalanmadan önce yapılan taahhütlerin beyanı, tüzük imzalandığında ortaklara sunulur ve tüzüğe eklenir. Dolayısıyla bu ilhak, şirketin bunları geri almayı taahhüt ettiği anlamına gelir.
Tüzüğün imzalanması ile tescil arasında yapılan taahhütler için, ortaklar bunlardan birine tüzükte veya ayrı bir kanunla belirli bir kanun üzerinde hareket etme yetkisi vereceklerdir.
Ancak, kayıt olduktan sonra ortaklar ekli ve veketsiz tapuları çoğunluk ile devralabilir. Ayrıca, daha sonra çoğunluk oyu olmaksızın işlemlerin geri alınması mümkündür: ilk mali yılın sonunda ortaklar oybirliğiyle hesapları onaylarsa, fiilen devralmış sayılır.
Şirket bunu reddederse veya hiç tescil edilmemişse geri kazanım yoktur. Ortaklar bu nedenle oluşumdaki şirket adına sorumludur, bu da geri alınmayan tüm taahhütleri ödemek zorunda kalacakları anlamına gelir. Ancak, yalnızca eylemde bulunanlar, yani eylemleri bizzat gerçekleştirenler veya bunları gerçekleştirme yetkisi verenler sorumludur ve tazminat ödemek zorunda kalacaktır.
Bir şirket adı, tescilli bir ofis, tüzel kişiliğin uyruğu, patrimonyal bir özerklik ile karakterize edilir (ortakların şirket varlıkları üzerinde hiçbir hakka sahip olmaması, yani ortakların ortak olmadığı anlamına gelir. kurumsal varlıkların sahipleri, ancak kurumsal hakların sahipleri, yani kurumsal hisseler veya hisseler).
Kapasite, burada hakları tutma ve kullanma yeteneği olarak anlaşılmaktadır.
Bir şirketin, yasal temsilciler olarak anılan ve üçüncü şahıslarla karşı karşıya gelecek olan bir veya daha fazla gerçek kişi tarafından temsil edilmesi zorunludur.
Sözleşmeye dayalı (kötü uygulanan bir iş sözleşmesi için), haksız fiil (bunun için şirketin temsilcisi veya yöneticisi tarafından işlenen ve şirketin kendisinin hatası olacak bir kusur gerektirir) veya haksız fiil olabilir.
Şirket, kontrolü altındaki kişilerin (dolaylı sorumluluk) veya kontrolü altındaki mülklerin (gözetimindeki şeylerin sorumluluğu) yaptığı tüm hataların sorumluluğunu üstlenir.
Sorumluluğu başlatmak için üç koşul: hata, hasar ve bu hata ile hasar arasındaki nedensel bağlantı. Bu, hasar şeklinde tazminata yol açar. Ayrıca ceza altında tamir etmeye zorlanabilir .
Cezai sorumlulukCeza Kanunun 121-2. Maddesi , Devlet dışındaki tüzel kişilerin, kendileri adına, organları veya temsilcileri tarafından işlenen suçlardan, kanunun öngördüğü çerçeveler dahilinde cezai olarak sorumlu olduğunu belirtmektedir. Bu ilke 2004 yılına kadar uygulanmıştır. Bu yıl Ceza Kanunu'nda yapılan reform, yasanın öngördüğü çerçevede ifadeyi ortadan kaldırarak tüzel kişilerin cezai sorumluluğunu yaygınlaştırmıştır. Bu nedenle, aşağıdaki koşullar yerine getirilir getirilmez tüm ihlallerden artık sorumludurlar.
Uygulama koşulları:
Tüzel kişi aleyhine başlatılan yargılamalar, yöneticinin şahsi cezasızlığından kaçınır, ancak "tüzel kişilerin sorumluluğu, aynı gerçeklerin yazarlarının veya suç ortaklarının gerçek kişilerin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz" (ceza kanunun 121-2 yeni maddesi) .
Şirketin temsilcisi aleyhine şahsi sıfatla aynı olgular için dava açıldığında, tüzel kişi tribunal de grande instance'ın başkanı tarafından atanan bir yasal temsilci tarafından temsil edilir; aynı durum "tüzel kişileri temsile yetkili herhangi bir kişinin yokluğunda" da geçerlidir.
Tüzel kişi kovuşturulan tek kişi olduğunda, cezai fiiller sırasında yasal temsilcisi şahsında açılan tüzel kişi aleyhine kamu davası açılır: tüm usul işlemlerinde tüzel kişidir.
Tüzel kişi, bu amaçla bir yetki devri kanuna veya tüzüğüne göre yararlanan tüm kişiler tarafından da temsil edilebilir.
Tüzel kişilik, yargı denetimi altına alınabilir. İnceleme hakimi, ya mağdurun haklarını güvence altına almaya ya da dolandırıcılık eylemlerinin tekrarını kesintiye uğratmaya ya da engellemeye yönelik tedbirler alabilir.
CezalarTüzel kişiliğe, aynı fiilleri işleyecek gerçek bir kişinin alacağından beş kat daha fazla para cezası verilebilir.